會議日期
105/06/21
 
討論事項：
一○四年刑議字第七號提案
院長提議：
被告轉讓同屬禁藥之第二級毒品甲基安非他命（未達法定應
加重其刑之一定數量）予成年男子，經依法條（規）競合之
例，論以較重之藥事法第八十三條第一項之轉讓禁藥罪，若
無減輕之事由，所處之刑是否應在輕罪（即毒品危害防制條
例第八條第二項之轉讓第二級毒品罪）之最輕法定本刑有期
徒刑六月以上？
甲說：肯定說
      刑法第五十五條之想像競合犯，於民國九十四年二月
      二日修正公布時，增設但書規定「但不得科以較輕罪
      名所定最輕本刑以下之刑」，以免科刑偏失，此種輕
      罪最低度法定刑於量刑上所具有之封鎖作用，在法條
      （規）競合對於被排斥適用之輕罪部分遇有此種情形
      者，法理上自應同其適用。〈德國刑法第五十二條第
      二項關於想像競合犯亦設有此一限制規定，而在法條
      （規）競合之場合，雖無明文規定，但該國學說及實
      務均予以承認此一「封鎖作用」，在法條（規）競合
      亦有其適用，以求衡平。而且此種「封鎖作用」還包
      含輕罪之從刑、附屬效果及保安處分在內。〉
乙說：否定說
      刑法第五十五條規定之想像競合犯，該條前段規定從
      較重之一罪處斷，本質為數罪之競合，屬裁判上一罪
      ，為避免遇有重罪之法定最輕本刑較輕罪之法定最輕
      本刑為輕時，若許法院得在重罪之最輕本刑以上，輕
      罪之最輕本刑以下，量定其宣告刑，致與法律規定從
      一重處斷之本旨相違背，故該條但書特別規定「不得
      科以較輕罪名所定最輕本刑以下之刑」，以免科刑偏
      失。至法條（規）競合，本質上為單純一罪，純屬數
      法條之擇一適用，而排斥其他法條之適用，既無明文
      限制，於量定宣告刑時，自不受刑法第五十五條但書
      規定之拘束。
      以上二說，以何說為當？請公決。
決議：採乙說。

• 發布日期:109-12-21
• 更新日期:109-12-21
• 發布單位:最高法院資料科