會議日期
104/04/07
 
討論事項： 
    一○四年刑議字第三號提案
刑三庭提案：
    被告於民國九十九年間因施用第二級毒品案件，經法院判處
    有期徒刑七月確定，於一○○年二月一日執行完畢，惟其於
    九十八年間因販賣第二級毒品案件，經法院於一○二年四月
    三日判處有期徒刑四年確定。上開二案再據法院於一○三年
    三月三日裁定定應執行有期徒刑四年四月確定，刻正執行中
    。則被告於一○○年十一月一日另犯施用第一級毒品罪，是
    否構成累犯，有下列二說：
甲說：否定說
      刑法第四十七條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢
      ，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以
      上之罪者，為其要件，而數罪併罰案件之執行完畢，係指
      該數罪所定應執行之刑已執行完畢而言。若數罪中之一罪
      已先予執行，嗣法院始依檢察官之聲請，就該數罪裁定定
      其應執行之刑，則前已執行之刑，係檢察官執行時予以扣
      除之問題，不能認為已執行完畢。題示情形，被告故意再
      犯施用第一級毒品罪之日期係在所犯施用第二級毒品與販
      賣第二級毒品二罪應執行之刑執行完畢以前，不構成累犯
      。
乙說：肯定說
      刑法第四十七條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢
      ，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以
      上之罪者，為其要件。良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當
      知改悔向上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基
      於特別預防之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社
      會防衛之效果。職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在
      於行為人是否曾受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯
      正之目的為要。而數罪併罰之案件，雖應依刑法第五十條
      、第五十一條規定就數罪所宣告之刑定其應執行之刑，然
      此僅屬就數罪之刑，如何定其應執行者之問題，本於數宣
      告刑，應有數刑罰權，此項執行方法之規定，並不能推翻
      被告所犯係數罪之本質，若其中一罪之刑已執行完畢，自
      不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪已執行完畢之事實，
      謂無累犯規定之適用。題示情形，被告故意再犯施用第一
      級毒品罪之日期，係在所犯施用第二級毒品罪執行完畢五
      年以內，應構成累犯。
      以上二說，以何說為當？請公決
決議：
    採乙說。

• 發布日期:109-12-21
• 更新日期:109-12-21
• 發布單位:最高法院資料科